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Un grupo de amigos organiza una fiesta.
Todos consumen habitualmente y acuerdan poner dinero para comprar droga. Para no acudir cada uno por su cuenta, uno de ellos se encarga de recogerla y llevarla hasta el lugar donde van a reunirse.
La Policía lo intercepta antes de llegar.
Lleva varias dosis de MDMA y dinero en efectivo. Reconoce que la droga es suya, pero explica que no la había comprado para venderla: la había adquirido por encargo del grupo y todos habían participado en el pago.
No ha obtenido beneficio.
No hay compradores.
No pretendía ganar dinero con la operación.
Y, aun así, puede terminar investigado por un delito contra la salud pública.
La razón es sencilla: el artículo 368 del Código Penal no castiga únicamente la venta de droga. También sanciona las conductas que promueven, favorecen o facilitan su consumo ilegal por otras personas.
Por tanto, la pregunta no es únicamente quién llevaba la sustancia.
La cuestión realmente importante es otra:
¿estaba comprando droga para terceros o estaba ejecutando una compra conjunta para el consumo del propio grupo?
La diferencia puede decidir si existe o no delito.
Comprar para otros no es necesariamente lo mismo que comprar entre todos
Imaginemos dos situaciones.
En la primera, una persona decide comprar MDMA y después avisa a varios conocidos de que tiene droga por si quieren una parte.
En la segunda, cuatro personas concretas acuerdan previamente comprar una determinada cantidad para consumirla juntas esa misma noche. Ponen el dinero y encargan a una de ellas que vaya a recogerla.
Desde fuera puede parecer parecido: una sola persona compra y transporta toda la sustancia.
Jurídicamente, no necesariamente lo es.
En el primer supuesto puede existir una conducta de suministro o favorecimiento del consumo ajeno.
En el segundo puede plantearse la doctrina jurisprudencial del consumo compartido o autoconsumo plural.
Y el matiz más importante aparece antes de la compra.
¿Existía ya un proyecto común de consumo o fue el comprador quien decidió adquirir la droga y distribuirla después?
Esa cronología importa mucho más de lo que parece.
El consumo compartido: una excepción muy concreta
El Tribunal Supremo admite desde hace años que determinadas formas de consumo conjunto no encajan en el artículo 368 del Código Penal.
La idea de partida es comprensible.
Si consumir una droga no constituye por sí mismo un delito de tráfico, determinadas formas de adquisición conjunta entre personas que ya la consumen tampoco tienen por qué convertirse automáticamente en una conducta de distribución a terceros.
Pero la jurisprudencia ha sometido esta posibilidad a límites bastante estrictos.
La STS 508/2016, de 9 de junio (ECLI:ES:TS:2016:2626) recoge esta doctrina y recuerda que el consumo compartido no es penalmente sancionable cuando concurren determinadas circunstancias.
No se trata simplemente de afirmar que quienes recibían la droga eran amigos.
El Tribunal Supremo atiende, entre otros aspectos, a que exista un grupo reducido, determinado e identificable de consumidores, que la sustancia esté destinada a ese círculo cerrado, que la cantidad sea proporcionada a un consumo próximo y que no exista riesgo de difusión a terceras personas.
También matiza algo importante: no es imprescindible acreditar una drogodependencia clínica. La jurisprudencia ha extendido el concepto a consumidores habituales, incluso a determinados patrones de consumo de fin de semana.
Lo que se pretende evitar es otra cosa: que bajo la apariencia de una compra entre amigos se esté realmente facilitando el acceso a la droga a personas ajenas al grupo o promoviendo nuevos consumos.
“Era para mis amigos” no convierte la droga en autoconsumo
Esta frase aparece con frecuencia cuando una persona es detenida llevando más cantidad de la que aparentemente necesitaría para sí misma:
“No era para vender. Era para mis amigos.”
Puede ser verdad.
Pero, por sí sola, explica muy poco.
En un procedimiento penal habrá que reconstruir cómo se organizó realmente la operación.
Quién propuso comprar la droga.
Quiénes iban a consumir.
Cuántas personas eran.
Si estaban identificadas antes de la adquisición.
Quién puso el dinero.
Qué cantidad aportó cada uno.
Qué sustancia se encargó.
Dónde y cuándo estaba previsto consumirla.
Y, sobre todo, si existen datos anteriores a la intervención policial que permitan comprobar que ese acuerdo existía realmente.
Aquí adquieren especial importancia las conversaciones de WhatsApp, Bizum, transferencias, mensajes anteriores a la compra o incluso las declaraciones de quienes formaban parte del grupo.
No porque corresponda al investigado demostrar su inocencia.
La carga de acreditar el delito sigue correspondiendo a la acusación.
Pero si la explicación defensiva es que uno compraba por cuenta de todos, resulta muy diferente que existan mensajes previos del tipo “ponemos 30 cada uno y tú vas a buscarlo” a que esa explicación aparezca por primera vez después de la detención sin ningún elemento objetivo que la respalde.
La versión puede ser la misma.
Su fuerza probatoria, no.
El acuerdo previo puede ser decisivo
Este es, probablemente, el aspecto que más separa una compra conjunta de una entrega de droga a terceros.
Si cinco personas ya habían decidido consumir juntas, habían fijado aproximadamente la cantidad y una de ellas se limita a ejecutar la adquisición material por encargo del grupo, la operación puede ser compatible con un consumo compartido.
Distinto sería que una persona compre primero la sustancia por iniciativa propia y, una vez en su poder, decida repartirla, regalarla o venderla a otras.
En ese segundo escenario ya no estamos necesariamente ante varios consumidores comprando conjuntamente.
Puede existir una persona que suministra droga a terceros, aunque esos terceros sean amigos y aunque no obtenga ningún beneficio económico.
Porque el ánimo de lucro no es requisito imprescindible del artículo 368.
Regalar droga también puede tener relevancia penal.
La amistad no elimina el delito.
Lo que importa es la naturaleza real de la operación.
¿Y si solo uno pone todo el dinero?
Tampoco existe una respuesta automática.
Puede ocurrir que uno de los integrantes adelante el importe y que los demás se lo devuelvan después.
Eso no transforma necesariamente una adquisición colectiva en tráfico.
Pero habrá que comprobar que realmente existía ese acuerdo previo.
No es lo mismo que uno adelante 200 euros porque el grupo ya había decidido comprar conjuntamente que adquirir por cuenta propia una cantidad de droga y decidir después quién se queda con cada parte.
De nuevo, el elemento decisivo no es solo quién paga.
Es para quién se compra y cuándo se decide ese destino.
La cantidad tiene que ser compatible con el consumo previsto
Otro problema frecuente aparece con la cantidad.
Si son cinco consumidores, puede parecer lógico multiplicar una determinada dosis por cinco y dar el problema por resuelto.
La valoración judicial no funciona de forma tan matemática.
Habrá que analizar la sustancia, la cantidad, la pureza, el número de consumidores, sus hábitos y, especialmente, durante cuánto tiempo estaba previsto consumirla.
Una cantidad reducida destinada a una reunión concreta puede resultar compatible con la tesis del consumo compartido.
Cuanto mayor sea la cantidad y más se aleje de un consumo próximo, más difícil será mantener que la sustancia iba a permanecer dentro de ese círculo cerrado.
Y aquí aparece una pregunta especialmente incómoda pero muy importante:
¿qué iba a pasar con la droga que sobrara?
Si la respuesta es que cada uno se llevaría después una parte a casa para consumirla durante los días siguientes, el análisis se complica.
La doctrina del consumo compartido está construida precisamente sobre la idea de un círculo limitado y un consumo próximo, sin riesgo de que la sustancia termine difundida fuera de ese ámbito.
Por eso no solo importa cuánto había.
Importa para cuántas personas, para qué momento y cuál era el destino final de toda la droga.
Fiesta privada no es lo mismo que fiesta abierta
También conviene diferenciar dos escenarios que en ocasiones se meten en el mismo saco.
Tres o cuatro personas determinadas acuerdan adquirir droga para consumirla esa noche en una vivienda.
O alguien compra una cantidad para llevarla a una fiesta donde habrá veinte, treinta o cincuenta personas y donde todavía no sabe exactamente quién la consumirá.
La segunda situación plantea un problema evidente.
Ya no existe ese pequeño círculo cerrado y previamente identificado que justifica la doctrina del consumo compartido.
Aumenta el número potencial de destinatarios y aumenta también el riesgo de difusión.
Decir que “era para una fiesta” no es, por tanto, necesariamente una explicación favorable.
A veces puede ser justamente lo contrario.
La ausencia de beneficio económico no decide el caso
Otra idea que conviene eliminar desde el principio es que solo existe tráfico cuando alguien gana dinero.
No es así.
El artículo 368 no exige necesariamente una venta.
Puede haber delito cuando se entrega droga gratuitamente o cuando se facilita a otras personas sin obtener beneficio económico.
Por eso frases como:
“No gané nada.”
“Me limité a hacerles el favor.”
“Solo fui yo porque conocía al que vendía.”
no resuelven jurídicamente el problema.
Pueden ser datos importantes para reconstruir qué ocurrió.
Pero la pregunta sigue siendo si aquella persona estaba realizando una adquisición común para un grupo previamente determinado de consumidores o si, por el contrario, estaba facilitando droga a terceros.4
Cuando el consumo compartido deja de funcionar
La STS 484/2015, de 7 de septiembre (ECLI:ES:TS:2015:3981), dictada en el contexto de una asociación cannábica, permite entender el límite de esta doctrina.
El escenario era mucho más amplio que una compra ocasional entre varios amigos, pero precisamente por eso resulta útil como contraste.
El Tribunal Supremo rechaza que el consumo compartido pueda utilizarse para amparar estructuras de suministro que superan claramente el pequeño círculo cerrado de consumidores.
Cuando la actividad adquiere una dimensión amplia, existe disponibilidad de droga para numerosas personas o la sustancia puede circular fuera del ámbito inicialmente determinado, desaparece el fundamento de la excepción.
No basta, por tanto, con que todos los destinatarios sean consumidores.
Ni con que no exista ánimo de lucro.
Ni con que formalmente pertenezcan a un mismo grupo.
Lo importante es si realmente estamos ante una adquisición puntual y cerrada destinada al consumo común o ante una actividad que facilita la distribución de droga a terceros.
La prueba vuelve a ser el verdadero problema
En estos procedimientos puede ocurrir que casi todo el hecho material esté perfectamente acreditado.
Quién llevaba la droga.
Dónde la compró.
Cuánto pagó.
Qué cantidad transportaba.
Incluso para quién decía llevarla.
Y, sin embargo, continuar abierta la cuestión jurídicamente decisiva.
Porque una cosa es acreditar que una persona compró y transportó toda la sustancia.
Otra diferente es determinar en qué condición lo hizo.
¿Era quien suministraba droga a otras personas?
¿O era simplemente uno más del grupo, encargado de ejecutar materialmente una compra previamente acordada entre todos?
Ahí es donde una conversación anterior, una aportación económica, la identificación de los consumidores o la cantidad adquirida pueden cambiar por completo la lectura del caso.
También pueden hacerlo en sentido contrario mensajes ofreciendo droga a terceros, cantidades muy superiores al consumo previsto, entregas a personas ajenas al grupo o dinero cuya procedencia resulte compatible con operaciones anteriores.
La defensa no consiste en poner una etiqueta sobre los hechos.
Consiste en reconstruirlos.
Comprar droga entre amigos: lo que realmente hay que analizar
Cuando una persona es investigada por llevar droga que afirma haber comprado para un grupo, yo analizaría especialmente cuatro cuestiones.
La primera es quiénes formaban parte de ese grupo antes de comprar la sustancia.
La segunda, si existía realmente un acuerdo común de adquisición y consumo.
La tercera, si la cantidad y las circunstancias son compatibles con ese consumo próximo.
Y la cuarta, si existía o no riesgo de que la droga terminara llegando a otras personas.
No hay una cantidad mágica, un número exacto de amigos o una frase que convierta automáticamente la conducta en atípica.
Hay que estudiar cómo se produjo la operación y qué prueba existe sobre ella.
Porque comprar droga para consumirla entre varios no siempre constituye tráfico.
Pero decir después de la intervención que “era para compartir” tampoco basta para excluirlo.
La diferencia está en algo mucho menos llamativo que la droga intervenida.
Está en lo que ocurrió antes de comprarla y en la prueba que permita demostrarlo.
Preguntas frecuentes sobre comprar droga para amigos
¿Es delito comprar droga para consumirla con amigos?
No necesariamente. La jurisprudencia admite determinados supuestos de consumo compartido entre un grupo reducido y previamente determinado de consumidores, con una cantidad proporcionada a un consumo próximo y sin difusión a terceros. Hay que analizar las circunstancias concretas.
¿Puede haber tráfico aunque no cobre dinero a mis amigos?
Sí. El artículo 368 del Código Penal no exige ánimo de lucro. La entrega gratuita de droga también puede constituir una conducta de favorecimiento del consumo ilegal.
¿Y si todos pusimos dinero antes de comprarla?
Es un dato importante porque puede respaldar la existencia de una adquisición conjunta. Mensajes, Bizum, transferencias o conversaciones previas pueden ayudar a reconstruir ese acuerdo. No es el único elemento que debe valorarse.
¿Cuántas personas pueden participar en un consumo compartido?
No existe un número legal cerrado. La jurisprudencia habla de un grupo reducido, determinado e identificable. Cuanto más amplio o indeterminado sea el círculo, mayor será el riesgo de que la conducta quede fuera de esta doctrina.
¿Puede considerarse consumo compartido si la droga era para una fiesta?
Depende. No es lo mismo una reunión privada de varias personas previamente identificadas que una fiesta abierta con asistentes indeterminados. El riesgo de difusión a terceros es uno de los elementos fundamentales.
¿Qué pasa si sobra droga y cada uno se lleva una parte?
Puede dificultar la aplicación de la doctrina del consumo compartido, especialmente si el destino deja de ser un consumo común y próximo y la sustancia pasa a distribuirse individualmente para usos posteriores.
¿Qué debería hacer si me investigan porque llevaba droga para otras personas?
Conviene revisar el procedimiento antes de declarar y conservar cualquier mensaje, justificante, transferencia o conversación anterior a la compra que permita reconstruir quién encargó la droga, quién aportó dinero, quién iba a consumir y en qué circunstancias.
Irene Fernández Segura — Abogada Penalista en Madrid
En los procedimientos por tráfico de drogas, una parte importante de la defensa consiste en separar el hecho material de su significado penal.
Llevar la droga puede estar perfectamente acreditado.
La cuestión puede ser por qué se llevaba, para quién se había adquirido y qué prueba existe sobre ese destino.
Cada procedimiento exige estudiar la cantidad y pureza de la sustancia, las circunstancias de la intervención, las comunicaciones, las aportaciones económicas y cualquier elemento que permita determinar si existía una actividad de tráfico o una adquisición conjunta destinada al consumo.
